自2016年7月12日仲裁裁決發(fā)布以來,由菲律賓單方面啟動的南海仲裁案已經(jīng)過去了近五年的時間。在這五年之中,南海局勢在經(jīng)歷了短暫的寧靜之后,隨著介入國家的增多,在過去的一年多中,南海問題再次復(fù)雜了起來。
此種復(fù)雜,主要體現(xiàn)在:
美國改變了此前一直宣稱的在南海問題上不"選邊"的立場,公開反對中國有關(guān)南海的主張和主權(quán)要求。
周邊國家受菲律賓"贏得"仲裁的影響,也從此前的相對克制,轉(zhuǎn)變?yōu)楣_堅持和維護(hù)自己有關(guān)南海的主張,如印度尼西亞開始在納土納海域執(zhí)法并驅(qū)逐中國漁船,以及馬來西亞2019年下半年向大陸架委員會提交了有關(guān)200海里以外大陸架劃界申請涉及到我國南海斷續(xù)線內(nèi)部分海域等。無論是印度尼西亞還是馬來西亞,其據(jù)以采取行動的法理基礎(chǔ),均為2016年的仲裁裁決。
其他一些此前不介入南海爭端的國家如法國、德國、澳大利亞等,也開始在南海問題上公開選邊站,批評中國無視南海仲裁裁決,樹立了非常惡劣的不遵守國際法治的國家形象。
在這樣的背景下,如果南海仲裁案"重演",如越南也仿照菲律賓,在常設(shè)國際仲裁法院啟動我國的單方面強(qiáng)制仲裁程序,我們該怎么辦?
面對這樣一種情形,我們能夠選擇的選項,實際上只有兩項:參與或不參與。其中,參與又可以進(jìn)一步區(qū)分為兩種不同情形:有限的參與和全面的參與。
首先看不參與的情形。
菲律賓提起的仲裁案,我們采取的立場是"四不"立場,即不接受、不參與、不承認(rèn)、不執(zhí)行。仲裁庭最終發(fā)布的裁決,被我們視為"一張廢紙"。如果越南同樣發(fā)起強(qiáng)制仲裁程序,我們依然決定不參與的話,相比同樣也會是"四不"立場。
但不參與的風(fēng)險與危害也是非常清楚的,那就是:
仲裁庭完全有可能做出同樣的裁決我國敗訴的裁決。由于仲裁裁決一經(jīng)作出即生效,不可上訴,即使我國認(rèn)為此類裁決是非法無效的,卻無法阻止其他國家將仲裁裁決視作為合法有效的裁決。那樣的話,兩份仲裁裁決將隨時可被他國拿來說事,或者對我國進(jìn)行"敲詐勒索"。至少在法律上,我國將面臨著非常困難的局面。
喪失了向國際社會正面和全面地闡述我國有關(guān)南海問題的立場、證據(jù)的機(jī)會。盡管我國也可以單方面地發(fā)布有關(guān)白皮書等,通過此種方式來向國際社會闡述我國相關(guān)立場,展示證據(jù),但畢竟,此種方式?jīng)]有在仲裁庭面前直接呈現(xiàn)和對質(zhì)來得直接,效果也會有限。
同樣會喪失通過適當(dāng)參與的機(jī)會來"抽空"2016年仲裁裁決"根基"的機(jī)會。2016年仲裁裁決的最重要和要害的部分,就是裁決我國在南海所劃定的斷續(xù)線非法。但該部分裁決的最大"缺陷"就是:其在解釋斷續(xù)線的法律性質(zhì)的時候,并沒有找到中國主張該線具有確定歷史性所有權(quán)的證據(jù),因此,仲裁庭最后"自作主張",認(rèn)為中國從來沒有如此主張。既然中國沒有如此主張,仲裁庭對菲律賓的相關(guān)訴求就有權(quán)管轄,并最終據(jù)此作出了對我國極為不利的裁決。一旦我國能在越南啟動的仲裁程序中有限參與,主張斷續(xù)線具有確定歷史性所有權(quán)的性質(zhì)的話,不僅"抽空"了2016年仲裁裁決的"法理基礎(chǔ)",還能為斷續(xù)線"起死回生"贏得生機(jī),可謂"一舉多得"。
從上述三個不利后果的角度來看,一旦越南啟動仲裁程序,我國是完全有必要參與的。但參與的方式是適度參與,而非全面參與。具體而言就是:
在仲裁庭的管轄權(quán)和仲裁請求的可受理性階段,我國完全有必要參與。我國要全方面地挑戰(zhàn)和質(zhì)疑仲裁庭的管轄權(quán);一旦對管轄權(quán)的挑戰(zhàn)失利,我國還要逐一挑戰(zhàn)越南仲裁請求的可受理性問題;即使對仲裁庭管轄權(quán)的挑戰(zhàn)和對訴求可受理性的挑戰(zhàn)全部失利,我國還有必要去挑戰(zhàn)仲裁庭的仲裁規(guī)則,甚至部分仲裁員的資格。只有在這些程序性挑戰(zhàn)全部失利之后,我國才可以宣布拒絕再參與仲裁庭對案件實體問題的審理。這樣做的好處和必要性在于:
通過程序性參與,至少顯示了我國對于國際法治的正面立場,展示的是支持國際法治的正面形象。一旦程序性參與失利,我國再拒絕參與實體階段的審理,就顯得理直氣壯,有充分的理據(jù)。一開始就拒絕參與的話,所展示出來的形象是極易為他國所詬病的。
通過參與,我國能最大限度地向仲裁庭和國際社會展示我國有關(guān)南海主張的各種有利、有力證據(jù)。只要這些證據(jù)不能充分地展示出來,我國有關(guān)南海權(quán)利主張的法理和事實依據(jù)就難以為他國所感知,并進(jìn)而認(rèn)同和支持。當(dāng)庭正面展示一次,勝過外交辯論無數(shù)次。
通過參與,我國能部分"抵消"2016年仲裁裁決的內(nèi)容,對其中最關(guān)鍵的部分做到"釜底抽薪"(關(guān)于斷續(xù)線的裁決部分)。由于仲裁裁決屬于一局仲裁,且不可上訴,不可撤銷,一旦不參與而敗訴,將不得不面臨如何應(yīng)付和解決一份具有法律效力的裁決的問題,由此而產(chǎn)生的國際壓力也是可想而知的。但通過參與,則可以尋得適當(dāng)機(jī)會。只要論證充分適當(dāng),部分"抽空"2016年仲裁裁決的法律基礎(chǔ)還是可以做到的。但如果不參與,則這樣的機(jī)會也將沒有。那樣的話,我國將不得不始終面臨著來自于2016年仲裁裁決的相應(yīng)壓力和負(fù)面影響。