本次民法典通過(guò)之后，合同編是占比最大的一編，有個(gè)526個(gè)條文，是調(diào)整最多的一部分。這其中有很多新的變化，這些變化對(duì)當(dāng)事人、司法實(shí)踐將產(chǎn)生巨大影響。以合同訂立制度為例，其中最大變化的是關(guān)于格式合同的變化，我把格式條款的變化稱為強(qiáng)弱變化，既有加強(qiáng)的一面又有減弱的一面。
變強(qiáng)（合同訂立方面）
民法典第四百九十六條
格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。
采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提示對(duì)方注意免除或者減輕其責(zé)任等與對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。提供格式條款的一方未履行提示或者說(shuō)明義務(wù)，致使對(duì)方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的，對(duì)方可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容。
合同法三十九條【 格式合同條款定義及使用人義務(wù)】
采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。
（1）擴(kuò)大了格式條款使用方提示說(shuō)明義務(wù)的范圍
民法典第496條對(duì)格式條款的規(guī)定相對(duì)于現(xiàn)行合同法第39條的規(guī)定，變化很大，新增加了“與對(duì)方有重大利害關(guān)系等”的規(guī)定?！芭c對(duì)方有重大利害關(guān)系”的范圍非常的廣泛。例如，管轄地的條款、約定仲裁方式的條款、交貨期限、交貨地點(diǎn)、 交貨質(zhì)量安排、付款方式與期限等，這些都可能是與對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款，這樣可能迫使格式條款的使用方到處用加粗、加黑、加下劃線的方式提醒對(duì)方注意，這樣到處劃重點(diǎn)等于沒(méi)劃重點(diǎn)，到處標(biāo)紅，等于沒(méi)標(biāo)紅。這樣能不能真正起到提示義務(wù)，還有待觀察。這樣還會(huì)給未來(lái)司法糾紛埋下隱患，因?yàn)閷?duì)方動(dòng)不動(dòng)就會(huì)主張格式條款一方?jīng)]有盡到提示義務(wù)。我們舉一個(gè)現(xiàn)實(shí)的例子：
上海金融法院曾經(jīng)處理過(guò)一個(gè)案子，一方是證券公司，另一方也是大公司，雙方簽訂了一個(gè)上市合同，其中約定，守約方有權(quán)要求違約方提供為本案付出的律師費(fèi)等各種維權(quán)費(fèi)用。這個(gè)合同是由證券公司提供的當(dāng)然是格式合同，后來(lái)對(duì)方果然違約，證券公司起訴對(duì)方，要求賠償各項(xiàng)損失，同時(shí)也請(qǐng)求支付律師費(fèi)。對(duì)方就提出來(lái)，律師費(fèi)的條款屬于格式條款，證券公司沒(méi)有盡到提示說(shuō)明義務(wù)，因此不發(fā)生效力。當(dāng)時(shí)法院指出，合同法39條只要求提示說(shuō)明，免責(zé)條款并不包括律師費(fèi)條款，所以仍然支持了證券公司的主張。
那么這樣一個(gè)案件在合同法時(shí)代是很好處理的，但是現(xiàn)在在民法典時(shí)代，恐怕就會(huì)成問(wèn)題。律師費(fèi)條款也屬于和對(duì)方有重大利害關(guān)系的事項(xiàng)，尤其當(dāng)案件標(biāo)的很大，律師費(fèi)也相應(yīng)非常高的時(shí)候，當(dāng)然和對(duì)方有重大利害關(guān)系。這時(shí)如果證券公司沒(méi)有提供必要的提示，就會(huì)被對(duì)方主張不構(gòu)成合同效力的內(nèi)容。所以這條的新變化，將來(lái)會(huì)給當(dāng)事人以及律師在設(shè)計(jì)合同時(shí)造成巨大的風(fēng)險(xiǎn)。
（2）規(guī)定了沒(méi)有及時(shí)盡到提示說(shuō)明的法律后果
以上是第一點(diǎn)修改，第二點(diǎn)修改就比較合理。對(duì)于沒(méi)有及時(shí)盡到提示說(shuō)明的法律后果。原來(lái)合同法第39條沒(méi)有做任何規(guī)定，后來(lái)合同法司法解釋2做了補(bǔ)充，認(rèn)為當(dāng)事人可以撤銷(xiāo)格式條款。
民法典 第四百九十六條
格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。
采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提示對(duì)方注意免除或者減輕其責(zé)任等與對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。提供格式條款的一方未履行提示或者說(shuō)明義務(wù)，致使對(duì)方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的，對(duì)方可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容。
合同法司法解釋二 第九條
提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
但是這種撤銷(xiāo)有局限性。第一，撤銷(xiāo)要形成訴訟，主張形成訴權(quán)，增加了相對(duì)人的負(fù)擔(dān)，單純的抗辯是沒(méi)有用的。第二，撤銷(xiāo)會(huì)涉及到撤銷(xiāo)權(quán)的除斥期間，撤銷(xiāo)權(quán)不可能無(wú)限期持續(xù)，這也影響到對(duì)相對(duì)人的保護(hù)。
現(xiàn)在民法典496條很清楚的規(guī)定，如果格式條款一方?jīng)]履行提示義務(wù)，對(duì)方可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容，等于合同沒(méi)寫(xiě)過(guò)這條內(nèi)容。他不能成為雙方合意的內(nèi)容。
變?nèi)酰▋?nèi)容控制方面）
民法典 第四百九十七條
有下列情形之一的，該格式條款無(wú)效：
（一）具有本法第一編第六章第三節(jié)和本法第五百零六條規(guī)定的無(wú)效情形；
（二）提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、限制對(duì)方主要權(quán)利；
（三）提供格式條款一方排除對(duì)方主要權(quán)利。
第四百九十八條 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
合同法 第四十條
格式合同條款的無(wú)效
格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。
減弱：免除己方責(zé)任加強(qiáng)他方義務(wù)并不當(dāng)然的無(wú)效
現(xiàn)在重新調(diào)整民法典497條第2項(xiàng)規(guī)定“（二）提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、限制對(duì)方主要權(quán)利的該合同條款無(wú)效?！逼渲泻贤瑹o(wú)效加了“不合理”這個(gè)限制性的規(guī)定，也就是說(shuō)，免除或者減輕其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、限制對(duì)方主要權(quán)利如果是不合理的才無(wú)效，反之，如果是合理的那就是有效的。這就留下了適當(dāng)?shù)膹椥?，畢竟格式合同有其商業(yè)上合理的考量。
例如，出賣(mài)方以非常低的價(jià)格銷(xiāo)售貨物，在格式條款中約定買(mǎi)方收到貨以后，如果發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問(wèn)題，只能退不能修。這里出賣(mài)人免除了自己修理的義務(wù)，畢竟可能修理的費(fèi)用高于退還的費(fèi)用。如果這里買(mǎi)方要修理主張這個(gè)格式條款無(wú)效，我們就需要進(jìn)行合理性的審查。這是有合理性的。這留給格式條款方更大的彈性去處理內(nèi)容上的問(wèn)題。
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